申請(qǐng)人：白某。

　　被申請(qǐng)人：廣州市花都區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局。

　　地址：廣州市花都區(qū)新華街花城南路2號(hào)。

　　法定代表人：黃智慧，職務(wù)：局長(zhǎng)。

　　申請(qǐng)人不服被申請(qǐng)人于2022年5月7日在全國(guó)12315平臺(tái)作出的投訴舉報(bào)答復(fù)，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議，本府依法予以受理。被申請(qǐng)人向本機(jī)關(guān)提交了書(shū)面答復(fù)及有關(guān)證據(jù)，現(xiàn)已審查終結(jié)。

　　申請(qǐng)人請(qǐng)求：

　　請(qǐng)求撤銷(xiāo)被申請(qǐng)人于2022年5月7日在全國(guó)12315平臺(tái)作出舉報(bào)編號(hào)為1440114002022041502977161的不予立案的舉報(bào)答復(fù)，并責(zé)令重新作出處理。

　　申請(qǐng)人稱(chēng)：

　　申請(qǐng)人在2022年4月7日通過(guò)某某（廣州）日用品有限公司開(kāi)設(shè)的天貓“某某旗艦店”銷(xiāo)售“護(hù)臀膏”，該商品是普通化妝品，許可證為：粵妝2017XXXX，不是藥品，國(guó)家藥監(jiān)局明確規(guī)定，化妝品不能宣稱(chēng)醫(yī)療作用，也沒(méi)有治療作用，宣稱(chēng)治療兒童濕疹等皮膚病的產(chǎn)品不屬于化妝品。但該企業(yè)在商品標(biāo)題、主圖、詳情頁(yè)等明示以及暗示宣傳該產(chǎn)品具有治療“尿布護(hù)臀疹霜，紅屁屁”等功效，沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，涉嫌夸大虛假宣傳，屬于化妝品冒充藥品，違反《化妝品衛(wèi)生監(jiān)督條例》《藥品管理法》以及《廣告法》。

　　該產(chǎn)品只是化妝品，屬于妝字號(hào)，而非藥字號(hào)。妝字號(hào)用品綁定皮膚護(hù)理作為賣(mài)點(diǎn)的時(shí)候，可視為商家為了促進(jìn)消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)，利用消費(fèi)者的知識(shí)盲區(qū)，撒了彌天大謊。如果這個(gè)化妝品真的能對(duì)上述皮膚疾病有奇效，抹一抹很快就能好，那一定加了大量我們不知道的激素。對(duì)于這種未知的成分和用量，別說(shuō)孩子了，大人都不能用，誰(shuí)知道里面有什么，太不安全了。如果該產(chǎn)品如宣傳的那樣，化妝品就對(duì)濕疹有立竿見(jiàn)影的療效，那么它為什么不正大光明的申請(qǐng)藥字批號(hào)，反而申請(qǐng)的是監(jiān)管不嚴(yán)的不能治病的妝字號(hào)？被舉報(bào)人如此宣傳屬于化妝品冒充藥品，誤導(dǎo)消費(fèi)者。

　　本人通過(guò)全國(guó)12315平臺(tái)向被申請(qǐng)人舉報(bào)該商家化妝品冒充藥品等問(wèn)題，在2022年5月7得到被申請(qǐng)人回復(fù)不予立案，理由“執(zhí)法人員對(duì)該公司經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所進(jìn)行突擊檢查，并現(xiàn)場(chǎng)查驗(yàn)了其網(wǎng)上銷(xiāo)售情況，暫未發(fā)現(xiàn)舉報(bào)人所反映的廣告違法及其他違法違規(guī)情況。被舉報(bào)人現(xiàn)場(chǎng)提供了所涉舉報(bào)產(chǎn)品的供貨商資質(zhì)、備案憑證及其他索證索票材料。”

　　本人對(duì)此處理結(jié)果不服，第一：該產(chǎn)品并沒(méi)有整改，依然存在本人舉報(bào)的問(wèn)題。

　　第二：該產(chǎn)品銷(xiāo)售量巨大，不符合違法情節(jié)輕微。

　　第三：該廣告發(fā)布的持續(xù)發(fā)布時(shí)間較長(zhǎng)，造成一定社會(huì)影響，該廣告的危害程度較大，造成較嚴(yán)重的負(fù)面影響。

　　本案中該廣告在天貓平臺(tái)持續(xù)發(fā)布，虛假?gòu)V告內(nèi)容不僅欺騙誤導(dǎo)消費(fèi)者，且影響正常主體銷(xiāo)售，應(yīng)當(dāng)從重處罰。并且，該舉報(bào)人收到本人舉報(bào)毫無(wú)悔改之意，時(shí)至今日該產(chǎn)品打開(kāi)依舊是虛假宣傳，依舊是以化妝品冒充藥品，完全無(wú)視國(guó)家公信力，踐踏國(guó)家法律，由此可以看出當(dāng)事人無(wú)視法律法規(guī)，違法行為嚴(yán)重，根據(jù)《行政處罰法》設(shè)定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)。在案件調(diào)查中拒不配合，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)處罰，但必須在法律適用條款內(nèi)，引用最高處罰條款作出處罰。因此應(yīng)當(dāng)適用“廣告費(fèi)用明顯偏低”的規(guī)定進(jìn)行處罰，對(duì)商家行政處罰20萬(wàn)元。

　　如何判斷一則廣告是否涉及疾病治療功能，一般可以從廣告的用語(yǔ)和表達(dá)的語(yǔ)意兩個(gè)角度來(lái)判斷。一是可以從廣告用語(yǔ)的角度，看其是否使用了涉及疾病治療的相關(guān)術(shù)語(yǔ)。在醫(yī)學(xué)上，涉及疾病治療的術(shù)語(yǔ)包括五類(lèi)。第一類(lèi)是醫(yī)學(xué)名稱(chēng)及診療科目名稱(chēng)，如中醫(yī)、西醫(yī)、中西醫(yī)結(jié)合、內(nèi)科、外科、婦科、五官科、牙科等；第二類(lèi)是各種疾病名稱(chēng)及疾病治療用語(yǔ)，如感冒、高血壓、糖尿病、醫(yī)治、治療、診治、就診、治愈、康復(fù)等；第三類(lèi)是疾病診斷方法和手段的用詞，如體檢、化驗(yàn)、B超、CT、透射、驗(yàn)血等：第四類(lèi)是疾病治療方法和手段的用詞，如抗病毒、注射、化療、理療等；第五類(lèi)是表述疾病癥狀改善的用詞，如退燒、退熱、止痛、止咳等。如果在產(chǎn)品廣告中出現(xiàn)上述術(shù)語(yǔ)，該產(chǎn)品廣告就涉嫌宣傳治療功能。二是在沒(méi)有出現(xiàn)涉及疾病治療術(shù)語(yǔ)的情況下，則需判斷廣告表達(dá)的意思是否屬于間接宣傳或者暗示疾病治療功能。在該產(chǎn)品中，廣告語(yǔ)中出現(xiàn)了諸如“尿布護(hù)臀疹霜，紅屁屁”這些醫(yī)療術(shù)語(yǔ)，并且在語(yǔ)義上表達(dá)了疾病治療的意思，構(gòu)成電子產(chǎn)品廣告宣傳疾病治療功能。

　　此案中，商家直接在標(biāo)題和主圖中宣傳該產(chǎn)品對(duì)“尿布護(hù)臀疹霜，紅屁屁”有改善作用，都屬于直接宣傳商品本上具有疾病治療功能的情形，屬于第二類(lèi)是各種疾病名稱(chēng)及疾病治療用語(yǔ)。

　　并且該產(chǎn)品涉嫌添加硝酸咪康挫，氫倍他索丙酸酯，尼泊金甲酯，丙酸鹵倍他索等藥品，涉嫌非法添加。

　　疾病治療是一個(gè)嚴(yán)肅的話(huà)題，它與百姓的生命健康息息相關(guān)，國(guó)家對(duì)涉及疾病治療的行業(yè)都實(shí)行嚴(yán)格的管理和準(zhǔn)入，任何個(gè)人和組織未經(jīng)許可不得從事與疾病治療相關(guān)活動(dòng)。同時(shí)，由于疾病治療與每一個(gè)人都息息相關(guān)，健康問(wèn)題也是大家普遍關(guān)注的話(huà)題，所以在廣告中宣傳商品具有某些疾病冶療功能往往能夠引起消費(fèi)者及特定群體的特別關(guān)注，起到比較好的宣傳效果。因此被舉報(bào)人想方設(shè)法在廣告中向消費(fèi)者傳達(dá)商品具有預(yù)防和治療某些疾病的功能、從而獲取消費(fèi)者的關(guān)注。但醫(yī)療行業(yè)是一個(gè)專(zhuān)業(yè)性非常強(qiáng)的行業(yè)，相關(guān)疾病治療、醫(yī)療用語(yǔ)都具有特定的含義，為了防止商家對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行誤導(dǎo)，我國(guó)廣告相關(guān)法律法規(guī)一直禁止醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械之外的其他商品廣告使用醫(yī)療用語(yǔ)或者易使推銷(xiāo)的商品與藥品、醫(yī)療器械相混淆的用語(yǔ)。該產(chǎn)品是妝字號(hào)，居然光明正大地宣傳具有治療皮膚疾病的功效，并且該產(chǎn)品還是專(zhuān)門(mén)對(duì)嬰兒使用。

　　就退一步講，該產(chǎn)品具有治療功效，但是《廣告法》及其他法律法規(guī)中規(guī)定除醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械廣告外，不得涉及疾病治療功能是一項(xiàng)禁止性規(guī)定，與廣告內(nèi)容本身是否真實(shí)并無(wú)直接的關(guān)系，即使廣告內(nèi)容是真實(shí)的，也同樣屬于違法廣告。

　　再退一步講，“尿布護(hù)臀疹霜，紅屁屁”不屬于疾病用語(yǔ)，沒(méi)有違反《廣告法》第十七條。但是上述宣傳語(yǔ)并沒(méi)有事實(shí)依據(jù)和科學(xué)依據(jù)，該產(chǎn)品并不是藥品，只是普通的化妝品，仍然違反《廣告法》第二十八條第（五）項(xiàng)以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的其他情形。

　　根據(jù)最新《化妝品分類(lèi)規(guī)則和分類(lèi)目錄》嬰幼兒（0～3周歲，含3周歲）功效宣稱(chēng)僅限于清潔、保濕、護(hù)發(fā)、防曬、舒緩、爽身。被舉報(bào)人不僅化妝品冒充藥品，并且涉嫌夸大產(chǎn)品功效，擴(kuò)大使用人群，虛假宣傳。

　　針對(duì)該產(chǎn)品的網(wǎng)頁(yè)宣傳符合《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第二條第二款“本法所稱(chēng)藥品，是指用于預(yù)防、治療、診斷人的疾病，有目的地調(diào)節(jié)人的生理機(jī)能有適應(yīng)癥或者功能主治”關(guān)于藥品的定義要件。故應(yīng)認(rèn)定該產(chǎn)品系以治療皮膚病藥品的名義銷(xiāo)售給我。結(jié)合該企業(yè)的宣傳，該產(chǎn)品屬于治療皮膚疾病的藥品，該企業(yè)利用妝字號(hào)虛假宣傳，冒充藥品欺詐誤導(dǎo)消費(fèi)者，并且該企業(yè)具有明顯的主觀(guān)故意，是明知而為，性質(zhì)惡劣，既擾亂市場(chǎng)秩序又侵害了正常市場(chǎng)主體的合法權(quán)益。

　　從《藥品管理法》立法目的來(lái)看，也不需要明確“以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品”中“非藥品”和“他種藥品”具體是何種物質(zhì)。藥品是治病救人的工具，非藥品不但不能達(dá)到治病救人的目的，反而會(huì)貽誤病情，甚至?xí)＜盎颊叩纳踩１ＷC藥品安全、有效是《藥品管理法》的立法目的之一，禁止生產(chǎn)、銷(xiāo)售、使用“以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品”的假藥，是保證藥品安全，有效的措施之一，制定該條規(guī)定的主要目的是嚴(yán)厲打擊冒充藥品的“冒充”行為。故該商家涉嫌銷(xiāo)售假藥。

　　以上材料充分證明被申請(qǐng)人在辦案過(guò)程中不深入調(diào)查，對(duì)職責(zé)范圍內(nèi)的監(jiān)管事項(xiàng)放任不管、不依法監(jiān)管。被申請(qǐng)人簡(jiǎn)直就是不法商家的保護(hù)傘。被申請(qǐng)人利用手中權(quán)力，包庇、縱容不法商家犯罪、有案不立、立案不查、查案不力，為不法商家違法犯罪提供便利條件，幫助不法商家逃避懲處。被申請(qǐng)人在打擊不法商家時(shí)，存在不作為、慢作為、亂作為，工作玩忽職守、失職失責(zé)等行為。并且因形式主義、官僚主義造成數(shù)千上萬(wàn)的消費(fèi)者嚴(yán)重的財(cái)產(chǎn)損失以及侵害消費(fèi)者健康權(quán)、生命權(quán)。

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第九條第一款以及《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條第二項(xiàng)之規(guī)定，申請(qǐng)行政復(fù)議的公民、法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)與被申請(qǐng)的行政行為具有利害關(guān)系。本人現(xiàn)提交的資料以及證據(jù)，充分證明該企業(yè)違法事實(shí)，本人向被申請(qǐng)人舉報(bào)該商家違法行為，屬于維權(quán)行為，雖然本人要求被申請(qǐng)人“依法查處被舉報(bào)人違反《廣告法》等違法行為”，但仍是基于認(rèn)為被舉報(bào)人銷(xiāo)售化妝品冒充藥品行為侵害其自身合法權(quán)益，向被申請(qǐng)人進(jìn)行舉報(bào)，并持有購(gòu)買(mǎi)記錄，產(chǎn)品實(shí)物為證據(jù)。因此，本人與舉報(bào)處理行為具有法律上的利害關(guān)系，具有行政復(fù)議原告主體資格，依法可以提起行政復(fù)議。

　　被申請(qǐng)人答復(fù)稱(chēng)：

　　一、被申請(qǐng)人依法對(duì)申請(qǐng)人的舉報(bào)事項(xiàng)進(jìn)行核查處理和答復(fù)情況

　　1.被申請(qǐng)人于2022年4月15日收到申請(qǐng)人提交的舉報(bào)線(xiàn)索（編號(hào)：1440114002022041502977161），反映被舉報(bào)人某某（廣州）日用品有限公司在天貓平臺(tái)經(jīng)營(yíng)店鋪“某某旗艦店”，銷(xiāo)售“護(hù)臀膏”，在商品標(biāo)題、主圖、詳情頁(yè)等宣傳該產(chǎn)品具有治療“尿布護(hù)臀疹霜，紅屁屁”等功效，涉嫌虛假?gòu)V告的問(wèn)題。

　　被申請(qǐng)人執(zhí)法人員于2022年4月29日到某某（廣州）日用品有限公司經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所檢查，在天貓平臺(tái)網(wǎng)店“某某旗艦店”一款名為“‘某某’嬰幼柔潤(rùn)護(hù)臀膏”國(guó)產(chǎn)普通化妝品的網(wǎng)頁(yè)搜索詞叫做“某某護(hù)臀膏寶寶霜新生兒護(hù)臀寶寶嬰寶紅屁屁嬰幼兒護(hù)膚”，所配圖片上標(biāo)示有“一瓶多效”、“天然呵護(hù)”等字樣。該公司承認(rèn)涉舉報(bào)產(chǎn)品剛上架時(shí)搜索詞是“某某護(hù)臀膏寶寶霜新生兒護(hù)臀膏尿布護(hù)臀疹霜屁屁嬰幼兒樂(lè)護(hù)膚”，但該公司4月組織員工對(duì)上架商品進(jìn)行了一次排查，比對(duì)標(biāo)簽信息對(duì)網(wǎng)上上架的內(nèi)容進(jìn)行整改，即改成了執(zhí)法人員現(xiàn)場(chǎng)檢查時(shí)的“某某護(hù)臀膏寶寶霜新生兒護(hù)臀寶寶嬰寶紅屁屁嬰幼兒護(hù)膚”。

　　2.通過(guò)調(diào)查，了解到涉舉報(bào)產(chǎn)品銷(xiāo)售情況。該批次產(chǎn)品于2021年3月24日從廣州某某生物科技有限公司購(gòu)進(jìn)，生產(chǎn)日期是2021年3月15日，共4500盒。該公司于2022年1月20日在天貓平臺(tái)網(wǎng)店“某某旗艦店”網(wǎng)頁(yè)發(fā)布涉案產(chǎn)品“‘某某’嬰幼柔潤(rùn)護(hù)臀膏”。自產(chǎn)品上架至2022年4月29日時(shí)，已銷(xiāo)售82盒。該公司能提供供貨商的資質(zhì)、產(chǎn)品的檢驗(yàn)報(bào)告、供貨單據(jù)、備案憑證等材料。

　　3.該公司2021年3月24日從廣州某某生物科技有限公司購(gòu)進(jìn)“‘某某’嬰幼柔潤(rùn)護(hù)臀膏”，當(dāng)時(shí)產(chǎn)品標(biāo)簽顯示生產(chǎn)企業(yè)是郴州可慕日用品有限公司，被委托加工企業(yè)是廣州某某生物科技有限公司，后因生意糾紛，該產(chǎn)品的備案信息被申請(qǐng)注銷(xiāo)，并在2021年4月27日完成注銷(xiāo)。2021年4月7日，某某（廣州）日用品有限公司重新對(duì)此款產(chǎn)品進(jìn)行了備案，并委托廣州某某生物科技有限公司進(jìn)行生產(chǎn)。2021年3月24日購(gòu)進(jìn)的4500盒產(chǎn)品存量較大，直到2022年4月29日被申請(qǐng)人執(zhí)法人員現(xiàn)場(chǎng)檢查時(shí)仍未賣(mài)完，因此標(biāo)簽依然是2021年3月24日購(gòu)進(jìn)時(shí)的標(biāo)簽。

　　4.申請(qǐng)人購(gòu)買(mǎi)的“某某護(hù)臀膏寶寶霜新生兒護(hù)臀膏尿布護(hù)臀疹霜屁屁嬰幼兒樂(lè)護(hù)膚”產(chǎn)品訂單編號(hào)為：2563797602317184204，單價(jià)為39.9元，共3份，包裹圓通速遞運(yùn)單號(hào)為：YT6410937236366，該訂單顯示已退款，交易關(guān)閉。

　　被申請(qǐng)人基于上述調(diào)查核實(shí)的情況，于2022年5月6日決定不予立案，并于2022年5月7日通過(guò)全國(guó)12315平臺(tái)回復(fù)舉報(bào)人白某，現(xiàn)場(chǎng)檢查未發(fā)現(xiàn)某某（廣州）日用品有限公司有投訴舉報(bào)所反映的使用與其功能、性能不一致的宣傳用語(yǔ)等情形，該公司能提供涉案產(chǎn)品的供貨商資質(zhì)、備案憑證及檢驗(yàn)報(bào)告等材料。該公司承認(rèn)之前使用“某某護(hù)臀膏寶寶霜新生兒護(hù)臀膏尿布護(hù)臀疹霜屁屁嬰幼兒樂(lè)護(hù)膚”搜索詞，并已內(nèi)部整頓完成整改，被申請(qǐng)人當(dāng)場(chǎng)責(zé)令其立即改正，鑒于當(dāng)事人違法行為輕微，且立即改正，依據(jù)《行政處罰法》第三十三條的規(guī)定，被申請(qǐng)人決定對(duì)其不予立案，如有新線(xiàn)索，請(qǐng)申請(qǐng)人再向被申請(qǐng)人反映。

　　二、被申請(qǐng)人舉報(bào)處理和答復(fù)認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確和程序合法

　　被申請(qǐng)人在收到申請(qǐng)人的舉報(bào)材料后，依法作了核查，于2022年5月6日作出是否立案的決定，2022年5月7日依法告知了是否立案的情況，程序符合《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第二十三條和第三十一條關(guān)于核查期限和是否立案答復(fù)期限的規(guī)定。

　　三、關(guān)于申請(qǐng)人是否具備申請(qǐng)行政復(fù)議資格的問(wèn)題

　　被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人的舉報(bào)事項(xiàng)已進(jìn)行核實(shí)處理，并已告知是否立案。申請(qǐng)人現(xiàn)提出行政復(fù)議請(qǐng)求撤銷(xiāo)和責(zé)令重新作出被申請(qǐng)人的處理決定。這涉及申請(qǐng)人是否具有請(qǐng)求權(quán)，可從相關(guān)法律、法規(guī)或者規(guī)章是否規(guī)定了投訴舉報(bào)的請(qǐng)求權(quán)和該請(qǐng)求權(quán)的規(guī)范目的是否在于保障投訴舉報(bào)人自身的合法權(quán)益來(lái)判斷。

　　投訴舉報(bào)的作用在于促使行政機(jī)關(guān)啟動(dòng)行政調(diào)查權(quán)，行政機(jī)關(guān)依法啟動(dòng)行政調(diào)查權(quán)后，在案件辦理中應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定而不是依申請(qǐng)人的要求調(diào)查取證、認(rèn)定事實(shí)、適用法律。如果投訴舉報(bào)人對(duì)行政機(jī)關(guān)是否查處或查處結(jié)果不服，其提起行政復(fù)議或行政訴訟目的是為他人施加負(fù)擔(dān)，要求作成或者加重對(duì)他人的處罰，則應(yīng)依賴(lài)于法律、法規(guī)或者規(guī)章是否規(guī)定了為他人施加負(fù)擔(dān)的請(qǐng)求權(quán)。

　　因此被申請(qǐng)人依法啟動(dòng)行政調(diào)查權(quán)以及如何調(diào)查取證、認(rèn)定事實(shí)以及適用法律與申請(qǐng)人不具有法律上的利害關(guān)系。被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人的舉報(bào)已依法調(diào)查核實(shí)，并將不予立案以及案件已移送該企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)地縣級(jí)以上市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)的情況告知了申請(qǐng)人，被申請(qǐng)人已履行了法定職責(zé)，保障了申請(qǐng)人的舉報(bào)權(quán)。

　　申請(qǐng)人聲稱(chēng)購(gòu)買(mǎi)被舉報(bào)產(chǎn)品，是受害人，為維護(hù)自身的利益而舉報(bào)，因而處理結(jié)果與申請(qǐng)人具有法律上的利害關(guān)系。這種說(shuō)法于法無(wú)據(jù)，是將反射性利益混同于行政法上保護(hù)的利益。被申請(qǐng)人對(duì)投訴舉報(bào)處理的作用并非直接保障舉報(bào)人自身的合法權(quán)益，而是在于維護(hù)公共利益。不能認(rèn)定申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的不予立案處理決定具有法律上的利害關(guān)系，申請(qǐng)人的行政復(fù)議申請(qǐng)不符合《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，不具備申請(qǐng)行政復(fù)議的資格。

　　四、關(guān)于申請(qǐng)人提出“該產(chǎn)品涉嫌添加硝酸咪康唑，氫倍他索丙酸酯，尼泊金甲酯，丙酸鹵倍他索等藥品，涉嫌非法添加”的問(wèn)題。

　　經(jīng)查，涉投訴產(chǎn)品外包裝的產(chǎn)品成分標(biāo)識(shí)中并不含申請(qǐng)人提出的非法添加的成分，該公司能提供供貨商的資質(zhì)、產(chǎn)品的檢驗(yàn)報(bào)告、供貨單據(jù)、備案憑證等材料，無(wú)證據(jù)證明該產(chǎn)品添加有申請(qǐng)人提出的非法添加的成分。且該問(wèn)題是申請(qǐng)人于復(fù)議申請(qǐng)時(shí)提出的新問(wèn)題，不存在被被申請(qǐng)人行政行為所侵害其權(quán)利，申請(qǐng)人的該行政復(fù)議申請(qǐng)不符合《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法實(shí)施條例》第二十八條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，不具備申請(qǐng)行政復(fù)議的資格。

　　綜上所述，被申請(qǐng)人在處理舉報(bào)過(guò)程中，積極履行法定職責(zé)，依法作出核查處理和回復(fù)調(diào)查結(jié)果，不存在程序違法的問(wèn)題。以上事實(shí)充分證明被申請(qǐng)人已履行監(jiān)管職責(zé)。為維護(hù)行政執(zhí)法權(quán)的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，請(qǐng)求廣州市花都區(qū)人民政府駁回申請(qǐng)人行政復(fù)議申請(qǐng)。

　　本府查明：

　　2022年4月15日，被申請(qǐng)人收到申請(qǐng)人在全國(guó)12315平臺(tái)提交的舉報(bào)線(xiàn)索（編號(hào)：1440114002022041502977161），反映被舉報(bào)人某某（廣州）日用品有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)某某公司）在天貓平臺(tái)經(jīng)營(yíng)店鋪“某某旗艦店”，銷(xiāo)售“護(hù)臀膏”（以下簡(jiǎn)稱(chēng)涉案商品），涉案商品存在普通化妝品在商品標(biāo)題、主圖、詳情頁(yè)等宣傳該產(chǎn)品具有治療“尿布護(hù)臀疹霜，紅屁屁”等功效，涉嫌虛假宣傳、化妝品冒充藥品的問(wèn)題，建議被申請(qǐng)人依法查處，給予答復(fù)。

　　2022年4月29日，被申請(qǐng)人至被舉報(bào)人某某公司登記的住所進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查。被舉報(bào)人的法定代表人現(xiàn)場(chǎng)配合檢查，出示了有效營(yíng)業(yè)執(zhí)照和身份證明。被申請(qǐng)人在被舉報(bào)人的天貓平臺(tái)網(wǎng)店“某某官方旗艦店”上查詢(xún)涉案商品的展示頁(yè)面，是一款名為“某某嬰幼柔潤(rùn)護(hù)臀膏”的國(guó)產(chǎn)普通化妝品，網(wǎng)頁(yè)搜索詞為“某某護(hù)臀膏寶寶霜新生兒護(hù)臀寶寶嬰寶紅屁屁嬰幼兒護(hù)膚”，所配圖片上標(biāo)示有“一瓶多效”、“天然呵護(hù)”等字樣。被舉報(bào)人現(xiàn)場(chǎng)提供了涉案商品的供貨商資質(zhì)、備案信息憑證、進(jìn)貨單據(jù)以及產(chǎn)品檢驗(yàn)報(bào)告等。

　　另查，根據(jù)被舉報(bào)人的銷(xiāo)售記錄顯示，確實(shí)有申請(qǐng)人的購(gòu)買(mǎi)記錄，單價(jià)為39.9元，訂單狀態(tài)為退款成功、交易關(guān)閉。被舉報(bào)人自認(rèn)涉案商品剛上架時(shí)使用的是申請(qǐng)人投訴舉報(bào)的搜索詞“某某護(hù)臀膏寶寶霜新生兒護(hù)臀膏尿布護(hù)臀疹霜屁屁嬰幼兒樂(lè)護(hù)膚”，后于2022年4月中旬組織員工對(duì)上架商品進(jìn)行排查，比照標(biāo)簽信息后，對(duì)涉案商品的搜索詞、網(wǎng)頁(yè)廣告宣傳用語(yǔ)進(jìn)行修改，改成被申請(qǐng)人現(xiàn)場(chǎng)檢查時(shí)店鋪網(wǎng)頁(yè)顯示的搜索詞、宣傳語(yǔ)。被申請(qǐng)人現(xiàn)場(chǎng)開(kāi)具責(zé)令改正通知書(shū)（穗花市監(jiān)平字[2022]042901號(hào)），責(zé)令被舉報(bào)人當(dāng)即改正銷(xiāo)售化妝品時(shí)發(fā)布功能與實(shí)際情況不一致的行為。

　　2022年5月5日，被申請(qǐng)人對(duì)被舉報(bào)人的法定代表人肖毅詢(xún)問(wèn)調(diào)查，其稱(chēng)公司于2021年3月24日購(gòu)進(jìn)與涉案商品同一批次的“某某嬰幼柔潤(rùn)護(hù)臀膏”4500盒，于2022年1月20日上架銷(xiāo)售，至2022年4月29日被申請(qǐng)人現(xiàn)場(chǎng)檢查時(shí)，共售出82盒。

　　2022年5月6日，被申請(qǐng)人作出不予立案決定。2022年5月7日，被申請(qǐng)人在全國(guó)12315平臺(tái)作出投訴舉報(bào)答復(fù)。申請(qǐng)人對(duì)該答復(fù)不服，向本府申請(qǐng)行政復(fù)議。

　　以上事實(shí)有廣東市場(chǎng)監(jiān)督投訴舉報(bào)平臺(tái)舉報(bào)單及舉報(bào)材料、現(xiàn)場(chǎng)檢查被舉報(bào)商品網(wǎng)頁(yè)展示截圖、申請(qǐng)人訂單及退貨記錄、被舉報(bào)商品使用含功效用語(yǔ)期間網(wǎng)頁(yè)截圖、責(zé)令改正通知書(shū)、被舉報(bào)人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、被舉報(bào)商品生產(chǎn)商化妝品生產(chǎn)許可證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、被舉報(bào)商品備案信息單、送貨單、被舉報(bào)商品檢驗(yàn)報(bào)告、現(xiàn)場(chǎng)筆錄、詢(xún)問(wèn)筆錄、不予立案審批表、申請(qǐng)人身份證復(fù)印件等相關(guān)證據(jù)為證。         

　　本府認(rèn)為：

　　根據(jù)《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第二十五條“舉報(bào)由被舉報(bào)行為發(fā)生地的縣級(jí)以上市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)處理。法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”和第二十七條第二款：“對(duì)平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者的舉報(bào)，由其實(shí)際經(jīng)營(yíng)地縣級(jí)以上市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)處理。電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者住所地縣級(jí)以上市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)先行收到舉報(bào)的，也可以予以處理。”之規(guī)定，被申請(qǐng)人具有處理涉案舉報(bào)的職權(quán)。

　　根據(jù)《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第十八條第一款規(guī)定：“市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)對(duì)依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過(guò)投訴、舉報(bào)、其他部門(mén)移送、上級(jí)交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線(xiàn)索，應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線(xiàn)索或者收到材料之日起十五個(gè)工作日內(nèi)予以核查，由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)負(fù)責(zé)人決定是否立案；特殊情況下，經(jīng)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)十五個(gè)工作日。法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的除外。”及《市場(chǎng)監(jiān)督管理投訴舉報(bào)處理暫行辦法》第三十一條第二款規(guī)定：“舉報(bào)人實(shí)名舉報(bào)的，有處理權(quán)限的市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(mén)還應(yīng)當(dāng)自作出是否立案決定之日起五個(gè)工作日內(nèi)告知舉報(bào)人”，被申請(qǐng)人于2022年4月15日在全國(guó)12315投訴舉報(bào)平臺(tái)收到申請(qǐng)人的舉報(bào)線(xiàn)索后，于2022年4月29日進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)核查，后于2022年5月6日作出了不予立案的決定，并于2022年5月7日在全國(guó)12315平臺(tái)將處理結(jié)果答復(fù)申請(qǐng)人，程序合法。

　　在案證據(jù)顯示，被申請(qǐng)人在收到申請(qǐng)人的舉報(bào)事項(xiàng)后，至被舉報(bào)人經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所現(xiàn)場(chǎng)檢查，發(fā)現(xiàn)涉案商品不存在申請(qǐng)人所舉報(bào)的使用與其性能、功能不一致的宣傳用語(yǔ)。被舉報(bào)人承認(rèn)涉案商品于2022年1月20日上架銷(xiāo)售時(shí)，確實(shí)使用過(guò)申請(qǐng)人所舉報(bào)的“疹霜”等有關(guān)病癥的描述用語(yǔ)，后于2022年4月中旬對(duì)上架商品排查整改，糾正了涉案商品的網(wǎng)頁(yè)宣傳語(yǔ)。被申請(qǐng)人根據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第二十八條第一款：“廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的，構(gòu)成虛假?gòu)V告。”、《中華人民共和國(guó)廣告法》第二十八條第二款第（二）項(xiàng)：“廣告有下列情形之一的，為虛假?gòu)V告：……（二）商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價(jià)格、生產(chǎn)者、有效期限、銷(xiāo)售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價(jià)格、銷(xiāo)售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實(shí)際情況不符，對(duì)購(gòu)買(mǎi)行為有實(shí)質(zhì)性影響的；”、《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第二十八條第一款：“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。”之規(guī)定，作出穗花市監(jiān)豐責(zé)改[2022]042901號(hào)《責(zé)令改正通知書(shū)》，要求被舉報(bào)人某某公司對(duì)銷(xiāo)售化妝品時(shí)發(fā)布涉案商品的性能、功能與實(shí)際不一致的行為進(jìn)行立即整改。另根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十三條第一款：“違法行為輕微并及時(shí)改正，沒(méi)有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的，可以不予行政處罰。”之規(guī)定，結(jié)合本案情況，被申請(qǐng)人認(rèn)為被舉報(bào)人違法行為輕微且及時(shí)糾正，未造成實(shí)質(zhì)性危害后果，對(duì)其作出不予立案的決定，合法有據(jù)。

　　綜上，申請(qǐng)人請(qǐng)求撤銷(xiāo)涉案答復(fù)并重新處理，理?yè)?jù)不足，本府不予支持。

　　本府決定：

　　根據(jù)《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，維持被申請(qǐng)人于2022年5月7日在全國(guó)12315平臺(tái)作出的投訴舉報(bào)答復(fù)。

　　申請(qǐng)人如不服本決定，可以在收到本《行政復(fù)議決定書(shū)》之日起15日內(nèi)，依法向有管轄權(quán)的人民法院起訴。

　　本件與原件核對(duì)無(wú)異

    二〇二二年八月二日