申請人：黃某某

　　被申請人：廣州市花都區市場監督管理局

　　申請人不服被申請人于2022年8月3日在全國12315平臺作出的舉報答復，向本府申請行政復議，本府依法予以受理。被申請人向本府提交了書面答復及有關證據，現已審查終結。

　　申請人請求：

　　撤銷被申請人在全國12315平臺于2022年8月3日對申請人的舉報事項作出不予立案的答復，并責令被申請人重新處理及書面答復。

　　申請人稱：

　　申請人于2022年7月10日通過全國12315互聯網平臺實名投訴舉報廣州某某文化傳播有限公司（以下簡稱被舉報人）涉嫌銷售偽造食品生產日期并冒用他人生產資質的茶葉。后被申請人于8月3日作出不予處理回復，其理由為“經查，舉報事項不予立案，理由：2022-8-3，我局通過全國12315平臺告知舉報人，經核實，被舉報人經營的石斛熟普茶葉的標簽標識不符合要求，違反了《食品安全法》第六十七條第一款的規定，鑒于被舉報人系初次違法，且危害后果輕微，并及時糾正，依據《行政處罰法》第三十三條第一款的規定，我局決定對其不予行政處罰。對于舉報人反映的涉舉報產品外包裝上使用調降血糖等涉及疾病預防等功能標簽標識的問題，鑒于無實物比對，其網上搜索詞等廣告內容中無以上情形，且被舉報人無法對該項舉報內容進行確認，我局暫無法認定被舉報人存在上述違法行為；投訴舉報不符合《市場監管領域重大違法行為舉報獎勵暫行辦法》第八條第三項規定的獎勵條件，我局決定對舉報人不予獎勵。我局執法人員于2022-7-27 16：01電話將核查情況及處理結果告知舉報人”。

　　申請人對被申請人的處理決定不服，認為其事實認定不清、適用法律錯誤，遂向區政府申請行政復議。

　　一、被申請人對本起舉報案件的定性存在明顯問題，人為幫助被舉報人逃避行政處罰的行為極度明顯。

　　本案為申請人舉報被舉報人涉嫌銷售冒用他人生產資質的假冒偽劣產品的嚴重違法案件，被申請人作為維護老百姓食品安全的專業行政執法部門對此理應引起重視。在本起舉報案件中申請人已經提供了涉案產品標簽上生產廠家屬地市場監督管理局的調查處理回復，已經明確證明涉案產品并非標簽上所注明的景洪攸樂山大自然茶廠。而被申請人在其對本案的處理決定中第二條已經明確了被舉報人并未依法履行進貨查驗義務，也無法提供涉案產品的合法來源。但是最終被申請人居然將本案不以銷售假冒偽劣產品來定性，而是定性為銷售標簽標識不符合要求的預包裝食品。一個明顯是銷售假冒食品嚴重時可以移交公安部門入刑的案件，就這么被被申請人人為操縱下列為銷售標簽標識不符合要求的預包裝食品。被申請人明顯是在人為的幫助被舉報人故意逃避行政處罰。

　　二、被申請人適用法律存在明顯錯誤

　　因被舉報人所銷售的產品已經被生產廠家屬地市場監督管理局認定為并非該企業所生產的假冒產品，那么被申請人還依照《食品安全法》第六十七條作出不予行政處罰處理決定明顯存在適用法律錯誤的問題。本起舉報案件中被舉報人銷售假冒產品其行為應當依照《產品質量法》第五十條進行處罰，如被舉報人違法行為嚴重時可以被追究刑事責任。被申請人作為專業的市場監督管理部門，在明確知道涉案產品為假貨時，還套用食品安全法中對食品標簽的相關法律規定，閉口不提產品假貨問題明顯存在問題。

　　三、申請人在電話中明確要求過給被申請人郵寄完整的產品實物但被被申請人拒絕。

　　針對被舉報人銷售的產品盒內宣傳調降血糖提高免疫力的功效這一問題，被申請人又以沒有實物對比為由認為舉報內容無法確認而不予處理。但是在被申請人工作人員聯系申請人告知這一問題時，申請人已經反復強調申請人可以給被申請人郵寄完整的產品實物以供被申請人調查。但是均被被申請人工作人員以無法核實真偽為理由拒絕，因此該問題無法核實的根本原因在于被申請人工作人員的不作為而不是申請人無法提供完整的證據。

　　四、涉案產品來源被申請人并未進行相應調查

　　被舉報人銷售的涉案產品已經被廠家屬地市場監督管理局認定為假冒產品，而被申請人調查過程中也查明被舉報人未履行查驗義務且無法提供產品的合法來源。那么涉案假冒產品的來源就不管了嗎？

　　綜上，被申請人在本起舉報案件的處理中存在明顯問題，被申請人在整個處理回復中明顯在人為的避開涉案產品屬于冒用他人生產資質生產的假冒產品這一事實。一直在人為的套弄法律條款以便減輕對被舉報人的行政處罰達到不予立案和不進行實質性行政處罰的目的存在瀆職行為。申請人的復議請求符合行政復議法第二十八條第三項之規定，望支持申請人的復議請求。

　　被申請人答復稱：

　　一、被申請人依法對申請人的舉報事項進行核查處理和答復情況

　　1.被申請人于2022年7月10日收到申請人在全國12315平臺登記的舉報線索，反映被舉報人廣州某某文化傳播有限公司在抖音平臺銷售的“2005年石斛熟普龍珠”涉嫌標注錯誤執行標準、未標生產日期、假冒偽劣等問題，要求被申請人對被舉報人處罰，并給予答復。

　　2.被申請人于2022年7月26日派出執法人員到被舉報人廣州某某文化傳播有限公司的住所廣州市花都區某某村XX號進行現場檢查。該公司現場提供了營業執照、食品經營許可證，現場未發現涉舉報產品，執法人員現場查看該公司網店信息，發現涉舉報產品已下架。該公司于7月27日到我局轄區監管所配合調查，其確認了申請人提供的產品照片確為其售出的產品，提供了該公司銷售上述產品的網上銷售頁面圖片、銷售記錄等資料。經查，該公司銷售的涉舉報產品未能提供進貨憑證，難以核實來源情況，該產品外包裝標注的信息有虛假、錯誤等內容。申請人反映涉舉報產品盒內宣傳有調降血糖提高免疫力的功效，因該產品現場無實物比對、被舉報人未確認上述違法行為，僅憑申請人提供的證據難以認定被舉報人銷售的產品確有宣傳功效的情況。

　　3.被申請人基于上述調查核實的情況，認定被舉報人廣州某某文化傳播有限公司存在銷售標簽不符合食品安全法的食品、未履行進貨查驗義務的違法行為，于2022年7月27日向其發出責令改正通知書、當場處罰決定書，鑒于該公司系初次違法，且違法行為輕微并及時糾正，我局決定不予立案處罰。我局于8月3日在全國12315平臺進行反饋，告知申請人核查處理結果以及不予舉報獎勵的情況。

　　二、被申請人舉報處理和答復認定事實清楚、適用法律正確和程序合法

　　1.被申請人在收到申請人的舉報材料后，依法作了核查處理，并及時答復，程序符合《市場監督管理行政處罰程序規定》第十八條以及《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十三條和第三十一條關于核查期限和答復期限的規定。

　　2.被申請人認為，申請人對被申請人的調查核實工作提出異議沒有理由和依據。經核實，被舉報人廣州某某文化傳播有限公司存在銷售標簽不符合食品安全法的食品、未履行進貨查驗義務的違法行為，我局已對其責令改正、當場警告處罰，因其初次違法且情節輕微、及時糾正，根據《行政處罰法》第三十三條第一款的規定：“違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰?！蔽揖謱Ρ慌e報人不予立案處罰符合該規定。

　　3.關于申請人反映應適用《產品質量法》予以處理的問題。經核實，涉舉報產品為食品，《食品安全法》是對食品類產品違法行為處理的特別法。本次舉報中，被舉報人經營的食品同時違反了《產品質量法》、《食品安全法》和《廣東省查處生產假冒偽劣商品違法行為條例》等法律法規的規定，根據上位法優于下位法、特別法優于一般法的法律法規適用規則，我局依據《食品安全法》對被舉報人進行處理并無不當。

　　4.被申請人認定被舉報人存在違法行為并作出責令改正和當場處罰的處理，對其作出不予立案處理決定，理由和依據充分，適用法律正確。被申請人對舉報事項的處理，按照法律規定的程序啟動調查，依法收集證據，作出處理決定并予以告知。被申請人作為食品安全的監管部門，已對舉報人反映的問題依法調查核實并回復了舉報人調查結果，履行了相關監管職責，不存在申請人所說未全面調查、未履行法定職責的問題。

　　三、關于申請人是否具備申請行政復議資格的問題

　　被申請人對申請人的舉報事項已進行核實處理，并已告知處理情況，申請人現提出行政復議請求撤銷被申請人作出的處理決定。這涉及申請人是否具有請求權，可從相關法律、法規或者規章是否規定了投訴舉報的請求權和該請求權的規范目的是否在于保障投訴舉報人自身的合法權益來判斷。

　　本案對舉報人反映涉訴產品涉嫌標注錯誤執行標準、假冒偽劣等問題處理適用實體法依據是《中華人民共和國食品安全法》、《產品質量法》、《中華人民共和國消費者權益保護法》等法律法規，上述法律賦予了消費者的投訴舉報權，但并未規定其可以請求監督管理部門給予被投訴舉報人行政處罰或者責令退賠的權利。法律、法規或者規章沒有規定消費者有為他人施加負擔的請求權。

　　申請人雖然購買了涉訴產品，但是未提供權利收到侵害的證據，為索賠而購買而非真實消費的意圖明顯，屬于舉報權利的濫用，可以認定其不是維護自身的合法利益提出舉報請求。被申請人無論作出何種決定，既未減損申請人權利，又未增加其義務，因而不能認定申請人與被申請人的不予立案處理決定具有法律上的利害關系。申請人的行政復議申請不符合《中華人民共和國行政復議法實施條例》第二十八條第（二）項的規定，不具備申請行政復議的資格。

　　綜上所述，被申請人在處理舉報過程中，積極履行法定職責，在法律規定的期限內作出核查處理和回復調查結果，不存在程序違法的問題。為維護行政執法權的權威性和嚴肅性，請求廣州市花都區人民政府駁回申請人行政復議申請。

　　本府查明：

　　2022年7月10日，被申請人收到申請人在全國12315平臺提交的舉報線索（編號：1440114002022071095380976），反映其在被舉報人廣州某某文化傳播有限公司（以下簡稱某某公司）的抖音平臺店鋪購買了一款標稱“2005年石斛熟普龍珠”的茶葉（以下簡稱涉案產品），涉嫌銷售假冒偽劣產品、宣傳功效、標注錯誤執行標準、未標明生產日期等問題，請求被申請人對被舉報人銷售假冒偽劣產品的行為依法處罰、給予答復。2022年7月26日，被申請人至被舉報人某某公司登記的住所廣州市花都區某某村XX號現場核查并拍照取證。經查，被舉報人持有合法有效的營業執照、食品經營許可證，經查看被舉報人抖音平臺網店信息，其確實曾在該平臺銷售涉案產品，現場未發現涉案產品，且該產品已經下架；被舉報人提供了涉案產品的抖音平臺銷售頁面圖片、銷售記錄，核實了與申請人的交易信息；該產品的外包裝標明品名：石斛普洱茶，配料：云南普洱茶、鐵皮石斛，保質期：二年，產品標準：GH/T1247-2019,生產日期：詳見噴碼，生產單位：景洪攸樂山大自然茶廠、出品單位：廣州某某貿易有限公司等信息；因查驗抖音平臺網頁，未發現涉案產品存有“調降血糖”“提高免疫力”的功效宣傳，現場亦無實物比對，被申請人未能查證涉案產品盒內確有宣傳功效的情況。另查，被舉報人未能提供涉案產品的進貨憑證，未履行進貨查驗義務。

　　2022年7月27日，被申請人依法對被舉報人進行詢問。被舉報人稱涉案產品是從廣州某某貿易有限公司購進，由于入貨數量少，沒有索要供貨單據和產品檢驗報告等資料，未驗證產品實際生廠商；該產品外包裝未標明生產日期等必要信息，并再次對現場檢查事實進行確認。同日，被申請人開具責令改正通知書（穗花市監豐華責改[2022]072701號），責令被舉報人立即改正經營標識標簽不合格的預包裝食品的行為；同時作出行政處罰決定書（穗花市監豐華當罰字[2022]072701號），責令其改正經營食品時未履行索證索票等義務的違法行為并給予警告的行政處罰。

　　基于上述查處情況，被申請人于2022年7月27日決定不予立案處理，并于2022年8月3日在全國12315平臺告知申請人其舉報事項不予立案的辦理結果及理由。

　　另查，申請人曾向景洪攸樂山大自然茶廠住所地云南省西雙版納州景洪市市場監管部門舉報涉案產品執行標準號錯誤等問題，該地市場監管部門答復稱經現場檢查未發現景洪攸樂山大自然茶廠生產經營涉案產品，該公司亦聲明未生產銷售過涉案產品，認定申請人投訴舉報內容不屬實，故不予立案。 

　　以上事實有廣東市場監管投訴舉報平臺舉報書（編號：1440114002022071095380976）、現場檢查筆錄、現場檢查照片、被舉報人營業執照、食品經營許可證、涉案產品已下架截圖、銷售記錄、原銷售頁面詳情截圖、詢問筆錄、責令改正通知書（穗花市監豐華責改[2022]072701號）、行政處罰決定書（穗花市監豐華當罰字[2022]072701號）、不予立案審批表、全國12315平臺舉報詳情截圖（編號：1532801002022061294001414）、申請人身份證復印件及舉報材料等相關證據為證。                                                                                                                                                                                                                            本府認為：

　　《市場監督管理投訴舉報處理暫行辦法》第二十五條規定：“舉報由被舉報行為發生地的縣級以上市場監督管理部門處理”以及第二十七條第二款規定：“對平臺內經營者的舉報，由其實際經營地縣級以上市場監督管理部門處理。電子商務平臺經營者住所地縣級以上市場監督管理部門先行收到舉報的，也可以予以處理”，被舉報人為被申請人轄區企業，被申請人具有處理涉案舉報的職權。

　　《市場監督管理行政處罰程序規定》第十八條第一款規定：“市場監督管理部門對依據監督檢查職權或者通過投訴、舉報、其他部門移送、上級交辦等途徑發現的違法行為線索，應當自發現線索或者收到材料之日起十五個工作日內予以核查，由市場監督管理部門負責人決定是否立案；特殊情況下，經市場監督管理部門負責人批準，可以延長十五個工作日。法律、法規、規章另有規定的除外?！奔啊妒袌霰O督管理投訴舉報處理暫行辦法》第三十一條第二款規定：“舉報人實名舉報的，有處理權限的市場監督管理部門還應當自作出是否立案決定之日起五個工作日內告知舉報人”，本案中，被申請人于2022年7月10日收到申請人的舉報線索后，于2022年7月26日調查核實，后于2022年7月27日作出不予立案的決定，于2022年8月3日在全國12315平臺上答復申請人，程序合法。

　　關于申請人認為被申請人適用法律錯誤，應適用《產品質量法》進行查處的問題。本案中，被舉報人銷售涉案產品的行為同時違反了《食品安全法》、《產品質量法》等法律法規。根據《中華人民共和國立法法》第九十二條規定：“同一機關制定的法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例、規章，特別規定與一般規定不一致的，適用特別規定；新的規定與舊的規定不一致的，適用新的規定?！保妒称钒踩ā泛汀懂a品質量法》屬于同一機關制定，涉案產品為食品，食品是特殊的產品，關系人的生命和健康安全，故國家專門立法予以調整，與《產品質量法》相比，《食品安全法》為特別規定,應優先適用。本案中，被申請人適用《食品安全法》的相關規定，責令被舉報人立即改正經營標識標簽不合格的預包裝食品的行為、責令改正經營食品時未履行索證索票等義務的違法行為并給予警告的行政處罰并無不當。

　　但本案中，被舉報人銷售的涉案產品外包裝標明生產商景洪攸樂山大自然茶廠，在案證據顯示，經該廠所在地的市場監督管理部門核查，該廠并未生產、銷售涉案產品，被舉報人涉嫌違反《食品安全法》第七十一條第一款：“食品和食品添加劑的標簽、說明書，不得含有虛假內容，不得涉及疾病預防、治療功能。生產經營者對其提供的標簽、說明書的內容負責?！奔暗谝话俣鍡l第一款第（二）項：“違反本法規定，有下列情形之一的，由縣級以上人民政府食品安全監督管理部門沒收違法所得和違法生產經營的食品、食品添加劑，并可以沒收用于違法生產經營的工具、設備、原料等物品；違法生產經營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處五千元以上五萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款；情節嚴重的，責令停產停業，直至吊銷許可證：……（二）生產經營無標簽的預包裝食品、食品添加劑或者標簽、說明書不符合本法規定的食品、食品添加劑；……”之規定，被申請人未就上述涉嫌違法行為進一步調查核實并依法查處，屬主要事實不清，處理不當。申請人請求撤銷不予立案的舉報答復，本府予以支持。

　　本府決定：

　　根據《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第（三）項之規定，撤銷被申請人于2022年8月3日在全國12315舉報平臺作出的舉報單編號為1440114002022071095380976的舉報答復，責令被申請人于收到本復議決定書之日起60日內重新處理并將相關情況答復申請人。

　　申請人如不服本決定，可以在收到本《行政復議決定書》之日起15日內，依法向有管轄權的人民法院起訴。

　　本件與原件核對無異     

　　二〇二二年九月二十一日

　　抄告：廣州市市場監督管理局