申請人：譚某

　　申請人：廣州新陽房地產代理有限公司

　　被申請人：廣州市花都區獅嶺鎮人民政府

　　申請人不服被申請人未履行查處廣州市花都區獅嶺鎮XX路某某大廈違法建設的法定職責，向本府申請行政復議，本府依法予以受理，現已審查終結。

　　申請人請求：

　　1.確認被申請人不作為、胡作為行為違法，并對其有關人員的違紀行為予處分；2.按《責令改正通知書》穗花獅綜調責〔2022〕21102號強制查處執行； 3.其他未定性的違建情況請按《廣州市違法建設查處條例》的處理時限規定盡快向相關部門定性，在20日內查處；4.該地雖有服務性酒店公寓的用地規劃，但從未有過將原有國土證(批發零售用地051、商務金融用地053)重簽國有土地出讓合同、補交土地出讓金變更為服務性公寓用途等相關批準手續;請重新復查定性為不具有服務性酒店公寓使用用途，作出不可開設酒店公寓的行政決定。請相關部門復查并作出有法律效力的行政答復。

　　申請人稱：

　　申請人不服被申請人2022年8月10日出具《獅府信訪復函〔2022〕145號》內容中提及的所作出立案號《穗花獅綜立字(2022)21001號》、《責令改正通知書》(穗花獅綜調責〔2022〕21102號)后，不作為、拖延、形式性辦理、沒有實質性查處，至今原有違法現象依舊，而其他急需查明的違建項目一直拖延定性及不依法查處，已違反《廣州市違法建設查處條例》的時限規定“最長不得超過四十五個工作日的處理”。且，被申請人罔顧主管部門規劃和自然資源局出具的穗規劃資源公〔2022〕359號答復結果(涉案樓不可作為服務性公寓用途(功能)，并沒有查到有辦理過該用途的相關批復信息)，涉案樓所持國土證并沒有變更過政府國土出讓合同和補交土地出讓金，取得過服務性公寓用途的情況下;被申請人就將穗規函〔2011〕7691號公文所批復的服務性公寓規劃用途，斷章取義錯誤認定涉案樓現時具備有服務性公寓使用功能。(具體行政行為)，現申請復議。

　　根據廣州市花都區城市管理和綜合執法局于2019年11月19日，向獅嶺鎮XX路某某大廈發出穗綜花責字(2019)08778號責令限期改正通知書，認為開發商廣州市花都區某某廠未按照建設工程許可證的建設進行房屋陽臺封閉行為，要求某某廠于2019年11月23日前自行整改。且，廣州市花都區城市管理和綜合執法局繼續于2020年5月12日作出花城市管理報[2020]27號《廣州市花都區城市管理和綜合執法局關于獅嶺鎮某某大廈有關情況報告》:一、基本情況某某大廈所有陽臺由非封閉式改成封閉式……所有房屋規劃報建時 沒有廚房、衛生間、閣樓，現增加了上述三個方面的建筑物，……涉嫌改變使用用途。二意見建議(一)責令當事人恢復原報建時現狀，……辦 公場所改變成辦公，居住一體存在諸多安全隱患。(二)相關部門不能為其辦理有關許可，……對涉及違法建設的不得辦理。(三)加大查處力度。但上述違法建設歷時兩年多，至今仍未查處，經不斷信訪反映，花都區獅嶺鎮政府才信訪回函在今年2月再次調查并立案《穗花獅綜立字(2022)21001號》，亦于同期向涉案大廈物業管理處出具《責令改正通知書》(穗花獅綜調責〔2022〕21102號)要求將涉事樓層改建的封閉式陽臺、加建的二層閣樓、房間、沖涼房、廚房等構筑物進行整改、恢復原狀(見附件)。但歷時6個多月至今，申請人向涉案大廈物管處負責人求證責令復原的情況，物管方面稱，從未收到過獅嶺鎮綜合行政執法隊的《責令改正通知書》要求整改及需申報二次消防的通知，亦未按《廣州市違法建設查處條例》第十一條“城市管理綜合執法機關應當將已立案的違法建設及處理情況在本單位網站上公布。’被申請人已違反《廣州市違法建設查處條例》第二十九條、三十三條等法例:違建行為應當依法處理而不處理，拖延時隔多年經群眾不斷舉報才開始將涉案樓的部分違建項目立案處理，且未按規定的辦案時限查處違法建設。還有以下四點違法情況未有查處:①每戶違反報建報規，在室內未報先建，進行加、擴、改建的第二層構筑物(鋼根混凝土現澆);②在每個房間加建第二層導致大大超出國家強制的報規建筑容積率;③非法開設公寓酒店用途。根據附件穗規劃資源公開[2022]359號已答復“現提供的《關于申請舊廠房改造地塊規劃條件的復函》穗規函〔2011〕7691號的公開內容及查詢，證實涉案樓沒有任何批復過酒店公寓的用途功能”，而被申請人只根據該地塊符合規劃用途就強行認定具有酒店公寓的用途功能。根據《土地管理法》和《規劃法》，不但要符合土地規劃用途，也要符合政府土地出讓合同辦理國土證的土地使用用途才能合法使用其用途功能，缺一不可，兩者不能混淆和偷換概念。若國土證沒有酒店公寓用途，需重簽土地出讓合同和補交出讓金才能獲得該用途功能。④二次消防未審批就當作服務性酒店公寓使用。被申請人一直以調查情況后匯總成文交予廣州市自然和資源局花都分局對此案的違法問題定性為由拖延至今。

　　由于申請人購買了該涉案樓一房產，后來發現該樓違法建設的事實，故不能合法收樓，已起訴到法院主張退房，但法院方面判決認為:未見有政府職能部門實質性的行政查處結果來證明涉案樓是否涉及違建，要求職能部門定性及有查處違建行為才能判定本人的權益受到侵害。經群眾兩年多不斷向上舉報，起初被申請人一直以手續齊全為由拒絕查處，到后來迫于在眾多違建證據下，才肯開始立案，但仍是以形式性、不擔當、不作為、拖延的作風查辦，包庇嫌疑重大。根本未按規定的辦案時限處理違法建設，沒有履行其法定職責，拖延推諉兩年多，拒對該違法建設給予最終的查處定論，導致申請人的訴訟程序因證據不足而難以為繼，所購樓房又不能合法使用，使申請人的合法權益受到侵害。綜上，被申請人已違反了《廣州市違法建設查處條例》第二十九條規定“處理已經建成的違法建設，作出處理決定最長不得超過九十個工作日”、第三十三條違紀行為。特此申請復議。      

　　被申請人答復稱：

　　一、基本情況

　　獅嶺鎮某某廣場某某大廈位于獅嶺鎮XX路，由廣州市花都區某某某某廠開發，現法人為阮某某（浙江臺州人），2011年11月24日經廣州市規劃局審批，用地性質為工業改商業金融業C2（包含酒店功能），于2016年3月1日開始施工，2019年4月30日竣工驗收。某某大廈辦理的《建設工程規劃許可證》和《建設工程規劃條件核實意見書》表明該建筑物建筑功能為商業。《建設工程規劃許可證》（穗規建證〔2016〕471號）和《建設工程施工許可證》（編號440118201603310101），建設規模為商業樓1棟，地上15層，建筑面積為43527.26平方米，地下兩層，建筑面積為19963.50平方米，通過了多部門聯合驗收，具備《廣州市房屋建筑和市政基礎設施工程竣工聯合驗收意見書》（穗聯驗花字〔2019〕032號）。

　　二、核查情況

　　（一）關于核查某某大廈的工作日志概述。因接到12345政府服務熱線轉辦（穗12345轉字第0322012117263511801號）工單，獅嶺鎮綜合行政執法隊二分隊于2022年2月18日安排執法隊員就工單投訴某某廣場某某大廈涉嫌違建的問題到現場核查情況，發現某某廣場某某大廈確實存在陽臺由非封閉式改為封閉式、公共衛生間改為房間、房屋增加廚房、衛生間、閣樓等涉嫌違法建設和涉嫌改變用途等問題。對此，獅嶺鎮綜合行政執法隊二分隊擬作立案查處，立案號：穗花獅綜立字〔2022〕21001號，案件正有序推進中。與此同時，獅嶺鎮綜合行政執法隊二分隊亦向某某大廈物業管理處發出責令改正通知書（穗花獅綜 調責〔2022〕21102號），要求將涉事樓層進行內部整改、恢復原狀。

　　（二）關于該涉案用地所出示的審批證件及《國有土地使用證》，能否可以合法用于服務性公寓、酒店、旅館等用途使用的疑問，獅嶺鎮綜合行政執法隊二分隊調取廣州市規劃局《關于申請舊廠房改造地塊規劃條件的復函》（穗規函〔2011〕7691號）核查，該涉案用地曾由花都區國土局核發《國有土地使用證》（花國用〔2004〕第720519號），根據廣州市“三舊”辦穗舊改復〔2011〕18號文及現行城市規劃的要求，已申請將國土使用性質改為商業金融業用地（C2）。綜上所述，某某廣場某某大廈第1棟12至15層現開設酒店經營，屬于商業經營性質，而某某大廈辦理的《建設工程規劃許可證》、《建設工程規劃條件核實意見書》都表明該建筑物建筑功能為商業，再結合房屋所在土地的規劃用途，根據《城市用地分類與規劃建設用地標準》（GB50137-2011）的規定，對應為商業性質的服務性公寓，符合商業經營性質。

　　關于該涉案建筑物是否合法的疑問。某某廣場某某大廈存在封閉陽臺、加建夾層、改建廚房和洗手間等涉嫌違法建設和涉嫌改變用途等問題。被申請人已聘請第三方檢測公司進行測量鑒定，目前被申請人綜合行政執法隊二分隊已收到第三方測量結果，已匯總相關資料，將發函至廣州市規劃和自然資源局花都區分局定性。上述情況是否違法違建以廣州市規劃和自然資源局花都區分局回復為準。

　　三、下一步計劃

　　被申請人綜合行政執法隊二分隊將依法依規推進某某廣場某某大廈違法行為的立案查處工作，目前被申請人綜合行政執法隊二分隊已收到第三方測量結果，已將相關資料匯總完畢，并送至花都區政務服務中心申請定性。復議申請人認為被申請人未履行查處廣州市花都區獅嶺鎮XX路某某大廈違法建設的法定職責與事實不符，請求復議機關依法駁回申請人的復議請求。

　　本府查明：

　　2018年7月10日，申請人譚某、廣州某某房地產代理有限公司（以下簡稱“某某公司”）與廣州市花都區某某某某廠（以下簡稱“某某廠”）簽訂《廣州市商品房買賣合同(預售)》及附件、《精裝修交樓承諾書》及附件，約定某某公司購買某某廠開發的位于廣州市花都區XX路某某大廈XX房的房產（以下簡稱“涉案房屋”）相關事宜。

　　2020年，申請人認為所購的涉案房屋因涉嫌違法建設不能合法收樓，遂起訴至廣東省廣州市花都區人民法院，后二審法院廣東省廣州市中級人民法院（2021）粵01民終30216號《民事判決書》認定：“關于違法建筑等問題。根據查明的事實，相關行政部門的內部文件中有提及涉案房屋所在的大樓存在陽臺由非封閉式改為封閉式、公共衛生間改為房間、房屋增加廚房、衛生間、閣樓等涉嫌違法建設和涉嫌改變用途的問題。其中，就陽臺由非封閉式改為封閉式、公共衛生間改為房間的問題，行政部門已經發出責令限期改正通知書，要求某某廠內部整改、恢復原狀，說明上述問題可以通過內部整改恢復原狀等途徑進行解決。而對于涉案房屋內部增加廚房、衛生間、閣樓的問題，現有證據未顯示行政部門已責令要求整改，即本案現有證據未能顯示某某公司目前使用符合雙方約定標準的房屋存在現實障礙。”

　　2022年1月20日，申請人譚某和黃某某等人向信訪中心提交《關于獅嶺鎮某某廣場某某大廈涉嫌違建問題信訪書》。2022年2月8日，被申請人收到申請人等7人關于反映花都區XX路某某大廈涉嫌違建等問題的信訪事項，于2022年3月4日予以受理。2022年5月19日，被申請人作出《廣州市花都區獅嶺鎮人民政府關于黃某某等7人反映獅嶺鎮某某廣場某某大廈涉嫌違法建設問題的答復意見》（獅府信函〔2022〕50號），稱“被申請人綜合行政執法隊二分隊于2022年2月18日安排執法隊員就工單投訴某某廣場某某大廈涉嫌違建的問題到現場核查情況，發現某某廣場某某大廈確實存在陽臺由非封閉式改為封閉式、公共衛生間改為房間、房屋增加廚房、衛生間、閣樓等涉嫌違法建設和涉嫌改變用途等問題。對此，鎮綜合行政執法隊二分隊擬作立案查處，立案號:穗花獅綜立字〔2022〕21001號，案件正有序推進中。與此同時，被申請人綜合行政執法隊二分隊亦向某某大廈物業管理處發出責令改正通知書(穗花獅綜調責〔2022〕21102 號，要求將涉事樓層進行內部整改、恢復原狀。”。2022年7月20日，被申請人作出《關于譚某、黃某某等人反映的信訪事項的答復意見》（獅府信訪復函〔2022〕125號），稱“目前被申請人綜合行政執法隊二分隊已收到第三方測量結果，正在匯總相關資料工作中，之后統一報送至廣州市規劃和自然資源局花都分局定性。”

　　2022年2月17日，被申請人向某某廠發出《協助調查通知書》（穗花獅綜協調通[2022]21005號），稱為查清某某大廈未辦理建設工程規劃許可證封閉陽臺一案的有關事實，請某某廠于2022年2月24日攜帶有關資料到被申請人處協助調查。

　　2022年2月17日，被申請人的執法人員對花都區獅嶺鎮寶峰南路6-11某某大廈進行現場檢查，檢查情況記錄如下：“1.2019年4月30日，廣州市花都區聯合某某廠在花都區獅嶺XX路某某大廈，涉嫌未辦理建設工程規劃許可證封閉陽臺、違規增加室內面積，涉嫌部分違建；2.上述行為違反了《中華人民共和國城鄉規劃法》第四十條的規定，依據《中華人民共和國城鄉規劃法》第六十四條的規定，我執法隊對廣州市花都區聯合某某廠依法立案查處。”

　　2022年9月23日，被申請人向廣州市規劃和自然資源局提交《立案申請表》(申請編號:2022070000034393），申請其協助提供XX路某某廠綜合商業樓涉嫌違法建設的規劃專業意見，廣州市規劃和自然資源局于同日受理該申請。2022年10月17日，被申請人收到廣州市規劃和自然資源局發送的短信通知，稱上述申請的批復日期由原來的2022年10月26日延期至2022年12月7日。

　　2022年9月8日，申請人認為被申請人未履行查處廣州市花都區獅嶺鎮XX路某某大廈涉嫌違法建設的法定職責，向本府申請行政復議。

　　以上事實有《精裝修交樓承諾書》及附件、（2021）粵01民終30216號《民事判決書》、《受理告知書》（獅府告函〔2022〕48號）、《廣州市花都區獅嶺鎮人民政府關于黃瑋華等7人反映獅嶺鎮某某廣場某某大廈涉嫌違法建設問題的答復意見》（獅府信函〔2022〕50號）、《關于譚某、黃某某等人反映的信訪事項的答復意見》（獅府信訪復函〔2022〕125號）、《協助調查通知書》（穗花獅綜協調通[2022]21005號）、現場檢查筆錄、《廣州市規劃和自然資源局立案申請回執》(立案編號:2022070000034393）、廣州市規劃和自然資源局短信截圖、廣州申請人身份證及營業執照復印件等證據證明。

　　本府認為：

　　根據《廣州市城市管理綜合執法條例》第五條：“根據國務院或者本省人民政府依照國務院的授權所作出的決定，城市管理綜合執法機關行使市容環境衛生、城市綠化、城鄉規劃、市政、環境保護等方面法律、法規、規章規定的行政處罰權。城市管理綜合執法機關行使行政處罰權的具體范圍，由市人民政府向社會公布。”和《廣州市人民政府關于鎮街綜合行政執法的公告》（穗府〔2021〕9號），決定全市各鎮人民政府和街道辦事處統一實行綜合行政執法的規定，被申請人對其轄區范圍內違反城鄉規劃管理的行為有權進行查處。

　　雖然被申請人于2022年2月17日制作的現場檢查筆錄存在不規范的情況，但綜合在案證據，可以證實被申請人于2022年2月17日開始已認為獅嶺鎮某某廣場某某大廈涉嫌違法建設并展開立案查處（立案號穗花獅綜立字〔2022〕21001號），開展了調查取證工作，履行了以下職責：向某某廠發出《協助調查通知書》，進行了現場檢查，且已聘請第三方對涉案的某某大廈進行測量，并報送廣州市規劃和自然資源局花都分局進行定性。根據《廣州市違法建設查處條例》（2020年修正）第二十九條第二款：“城市管理綜合執法機關、鎮人民政府處理已經建成的違法建設，應當自發現違法建設之日起四十五個工作日內作出處理決定；案情特別重大或者復雜的，經市城市管理綜合執法機關或者鎮人民政府主要負責人批準后，可以適當延期，但最長不得超過九十個工作日。”之規定，被申請人最遲應于2022年2月17日（發現違法建設之日）起九十個工作日內作出處理決定。從被申請人對申請人的相關信訪答復（獅府信訪復函〔2022〕125號）可知，被申請人于2022年7月20日已收到涉案某某大廈的第三方測量結果，卻在收到申請人的復議申請后，于2022年9月23日才報送至廣州市規劃和自然資源局花都分局進行定性。綜上，直至目前，被申請人仍未能提供其對某某大廈涉嫌違法建設案件作出案件中止、案件延期或相關處理決定等的相關證據，已明顯超過了上述法定的查處期限，屬處理不當，申請人要求確認其行為違法，合法有據，本府予以支持。鑒于目前被申請人已將相關材料報送至廣州市規劃和自然資源局花都分局進行定性，被申請人應在收到廣州市規劃和自然資源局花都分局的定性意見后依法處理。

　　本府決定：

　　根據《中華人民共和國行政復議法》第二十八條第一款第（三）項之規定，本府決定：確認被申請人超過法定期限未對廣州市花都區獅嶺鎮XX路某某大廈涉嫌違法建設案件作出處理決定的行為違法，被申請人應根據相關法律規定依法依規處理。

　　申請人如不服本決定，可以在收到本《行政復議決定書》之日起15日內，依法向有管轄權的人民法院起訴。

　　本件與原件核對無異

　　二〇二二年十二月二日